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索引號:ND001-0202-2004-02008

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標題:內(nèi)鄉(xiāng)縣人民政府辦公室關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)國務(wù)院法制辦公室《行政許可法有關(guān)問題解答》的通知

發(fā)文字號:內(nèi)政辦[2004] 8號

發(fā)布日期:2004-02-27

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內(nèi)鄉(xiāng)縣人民政府辦公室關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)國務(wù)院法制辦公室《行政許可法有關(guān)問題解答》的通知

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  內(nèi)政辦[2004]8號

  內(nèi)鄉(xiāng)縣人民政府辦公室

  關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)國務(wù)院法制辦公室

  《行政許可法有關(guān)問題解答》的通知

各鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府,縣政府各部門:

  《中華人民共和國行政許可法》公布以來,國務(wù)院法制辦公室陸續(xù)收到一些地方、部門就有關(guān)法律條文如何理解提出的問題。按照國務(wù)院領(lǐng)導(dǎo)的要求,國務(wù)院法制辦公室對地方、部門提出的有關(guān)問題進行了認真研究,并商全國人大常委會法制工作委員會國家法行政法室同意,提出了答復(fù)意見。現(xiàn)轉(zhuǎn)發(fā)你們,作為內(nèi)部文件,供理解和執(zhí)行法律時參考。

  二00四年二月二十六日

  行政許可法有關(guān)問題解答

  一、總則

  1、判斷行政許可的標準有哪些?

  判斷一個行為是否屬于行政許可,按照行政許可法第2條、第3條、第12條的規(guī)定,需要把握以下幾點:

  一是,行政許可是行政機關(guān)對經(jīng)濟和社會事務(wù)的管理行為,不包括對民事權(quán)利、民事關(guān)系的確認。據(jù)此,植物新品種權(quán)的授予,組織機構(gòu)代碼、商品條碼的注冊,產(chǎn)權(quán)登記,機動車登記,婚姻登記,戶籍登記,抵押登記等,不是行政許可;而城市規(guī)劃管理中選址意見書的批準,土地管理中對國有土地使用權(quán)出讓的批準,是行政許可。

  二是,行政許可是行政機關(guān)的外部行政管理行為。外交部門對地方政府外事辦公室護照簽證自辦權(quán)等的審批,不是外部行政管理行為,不是行政許可。

  三是,行政許可是行政機關(guān)對公民、法人或者其他組織的申請經(jīng)審查后決定其可以從事有關(guān)活動的行為。因此,行政機關(guān)采用檢驗、檢測等手段對市場產(chǎn)品的日常監(jiān)管不是行政許可。

  2、行政許可法第5條規(guī)定,行政許可的實施應(yīng)當公開。這里的“公開”具體指什么?

  行政許可實施過程的“公開”,是指行政機關(guān)實施行政許可的活動,除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私的外,都要公開。根據(jù)行政許可法的規(guī)定,實施行政許可的公開包括:(1)實施行政許可的主體以及統(tǒng)一受理行政許可申請、統(tǒng)一送達行政許可決定的機構(gòu)名稱要公開;(2)有關(guān)行政許可事項、依據(jù)、條件、數(shù)量、程序、期限的規(guī)定以及需要申請人提交的全部材料的目錄和申請書示范文本要公開;(3)行政機關(guān)在審查行政許可申請過程中聽取利害關(guān)系人意見以及舉行聽證、招標、拍賣、考試、考核、檢驗、檢測、檢疫,要公開進行;(4)行政機關(guān)作出的準予行政許可的決定要予以公開,公眾有權(quán)查閱。

  3、小煤礦的關(guān)閉、各種營運車輛的取締是否適用信賴保護原則?

  對依法取得采礦許可的小煤礦、依法取得營運許可的車輛,如果行政機關(guān)實施行政許可依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章或者被許可人取得行政許可所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,為了公共利益的需要,可以依法撤回小煤礦的采礦許可證、車輛的營運證。由此對被許可人造成財產(chǎn)損失的,作出撤回決定的行政機關(guān)應(yīng)當依法給予補償。

  4、根據(jù)國務(wù)院關(guān)于整頓文化娛樂場所的文件,某市文化市場辦按照市政府的部署,將該市130個娛樂游藝場所壓縮到80個,這一行為是否屬于撤回行政許可?文化部門是按照先來后到的原則還是按經(jīng)營條件的優(yōu)劣決定哪些娛樂游藝場所予以保留?不予保留的,是否給予補償?

  對依法取得行政許可的娛樂游藝場所,行政機關(guān)不得擅自撤銷行政許可。根據(jù)公共利益的需要,行政機關(guān)依法撤回沒有違法行為的被許可人取得的行政許可的,對被許可人因此受到的財產(chǎn)損失應(yīng)當依法給予補償。

  二、行政許可的設(shè)定

  5、某城市為控制大型批發(fā)市場(食品、藥品、建材等批發(fā)市場)重復(fù)建設(shè),要求新建批發(fā)市場報政府審批。問:對批發(fā)市場的數(shù)量進行控制,是否可以認為屬于“公共資源配置”?

  對這類事項,根據(jù)行政許可法第12條和第13條的規(guī)定,不應(yīng)設(shè)定行政許可,也不屬于公共資源配置。

  6、法律的隱含性規(guī)定,如種子法第45條規(guī)定,種子檢驗員應(yīng)經(jīng)省級以上農(nóng)業(yè)、林業(yè)行政主管部門考核合格,是否可以視為設(shè)定了行政許可?

  這要看種子檢驗員是否為行政機關(guān)工作人員。如果種子檢驗員是行政機關(guān)工作人員,則不是行政許可;如果種子檢驗員不是行政機關(guān)工作人員,且未經(jīng)考核合格,個人不得從事有關(guān)種子檢驗服務(wù),則屬于行政許可。

  7、《旅行社管理條例》第6條規(guī)定:“設(shè)定旅行社,應(yīng)當具備下列條件:…(三)有經(jīng)培訓(xùn)并持有省、自治區(qū)、直轄市以上人民政府旅游行政管理部門頒發(fā)的資格證書的經(jīng)營人員?!笔欠窨梢砸暈樵O(shè)定了旅行社經(jīng)營管理人員資格證書?

  屬于設(shè)定行政許可。同時,根據(jù)行政許可法的規(guī)定,法律、行政法規(guī)設(shè)定個人資格的,應(yīng)當規(guī)定行政許可的實施機關(guān)、條件、程序、期限。

  8、現(xiàn)行部門規(guī)章、規(guī)范性文件設(shè)立的行政許可確需保留,但一時又難以制定法律、行政法規(guī)的,如何處理?

  對國務(wù)院部門規(guī)章、規(guī)范性文件設(shè)定的行政許可事項,屬于行政許可法第12條規(guī)定的事項并且確需保留的,國務(wù)院部門應(yīng)當提出意見報國務(wù)院行政審批制度改革工作領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室,經(jīng)審核后確定予以保留的,按照規(guī)定程序由國務(wù)院發(fā)布決定予以設(shè)定。

  9、提請國務(wù)院發(fā)布決定設(shè)定行政許可的事項是否應(yīng)當包括實施機關(guān)、條件、程序、期限等內(nèi)容?

  根據(jù)行政許可法的規(guī)定,設(shè)定行政許可應(yīng)當規(guī)定行政許可的實施機關(guān)、條件、程序、期限。原則上,提請國務(wù)院發(fā)布決定設(shè)定行政許可,國務(wù)院決定中應(yīng)當包括行政許可的實施機關(guān)、條件、程序、期限。部門規(guī)章可以對有關(guān)條件、程序、期限等作具體規(guī)定。

  10、對現(xiàn)行依據(jù)帶密級的文件實施的行政許可如何處理?

  屬于行政許可事項的,均應(yīng)按照國務(wù)院的規(guī)定進行清理。清理后確定不再保留的行政許可事項,對設(shè)定該行政許可的有關(guān)文件予修改、廢止;清理后確定保留的行政許可事項,應(yīng)當制定法律、行政法規(guī),或者由國務(wù)院發(fā)布決定予以設(shè)定。其中,清理后確定應(yīng)予保留的行政許可事項,如果其依據(jù)的法律文件因涉及國家安全等不宜公開的,可以改變管理方式,通過其他行政管理方式實現(xiàn)管理目的。

  11、行政許可法第15條規(guī)定,地方不得設(shè)定企業(yè)或者其他組織的設(shè)立登記及其前置性行政許可。這一規(guī)定是否意味著地方可以要求從事特定生產(chǎn)活動的企業(yè)在取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后取得行政許可?

  根據(jù)行政許可法第15條的規(guī)定,對行政許可法第12條所列可以設(shè)定行政許可的事項,尚未制定法律、行政法規(guī)的,地方性法規(guī)可以設(shè)定行政許可;尚未判定法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)的,省級人民政府規(guī)章可以設(shè)定臨時性的行政許可。

  地方性法規(guī)和省級人民政府規(guī)章可以在行政許可法規(guī)定的權(quán)限范圍內(nèi)依法設(shè)定行政許可,不得設(shè)定應(yīng)當由國家統(tǒng)一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質(zhì)的行政許可;不得設(shè)定企業(yè)或者其他組織的設(shè)立登記及其前置性行政許可。其設(shè)定的行政許可,不得限制其他地區(qū)的個人或者企業(yè)到本地區(qū)從事生產(chǎn)經(jīng)營和提供服務(wù),不得限制其他地區(qū)的商品進入本地區(qū)市場。

  12、現(xiàn)行省級政府規(guī)章設(shè)定的行政許可項目,如確需保留,是否必須在2004年7月1日前制定相應(yīng)的地方性法規(guī)?

  根據(jù)行政許可法的規(guī)定,對行政許可法第12條所列可以設(shè)定行政許可的事項,尚未制定法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)的,因行政管理的需要,確需實施行政許可的,省級人民政府現(xiàn)行規(guī)章設(shè)定的相應(yīng)行政許可可以視為行政許可法第15條規(guī)定的臨時性行政許可。

  13、省級人民政府規(guī)章設(shè)定的臨時性行政許可,實施滿一年后仍需繼續(xù)實施的,在相應(yīng)的地方性法規(guī)出臺前的效力如何認定?

  根據(jù)行政許可法的規(guī)定,省級人民政府規(guī)章設(shè)定的臨時性行政許可,實施滿一年后需要繼續(xù)實施的,應(yīng)當提請本級人民代表大會及其常務(wù)委員會制定地方性法規(guī)。省級人民代表大會及其常務(wù)委員會認為不需要制定地方性法規(guī),或者制定了地方性法規(guī)但未設(shè)定行政許可的,省級人民政府規(guī)章設(shè)定的行政許可停止實施。

  14、行政許可法第14條、第15條中規(guī)定的“尚未制定法律”、“尚未制定法律、行政法規(guī)”以及“尚未制定法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)”是指具體事項范疇,還是指整個領(lǐng)域?

  行政許可法第14條、第15條中規(guī)定的“尚未制定法律”、“尚未制定法律、行政法規(guī)”以及“尚未制定法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)”的情況,是指“尚未制定法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)”的事項。

  “尚未制定法律”、“尚未制定法律、行政法規(guī)”以及“尚未制定法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)”有兩種情況:一是,對某一事項是否設(shè)定行政許可,上位法立法時沒有考慮到這個問題,下位法可以根據(jù)實際情況,在不違反行政許可法有關(guān)規(guī)定的前提下,設(shè)定行政許可;二是,對某一事項是否設(shè)定行政許可,上位法立法時已經(jīng)考慮,其立法精神、立法原則要求對該事項不設(shè)定行政許可的,則下位法不得設(shè)定行政許可。

  15、對行政許可法第15條第2款中的“應(yīng)當由國家統(tǒng)一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質(zhì)的行政許可”如何理解?

  有關(guān)資格、資質(zhì)的行政許可,應(yīng)當由國家統(tǒng)一確定。

  16、行政許可法頒布前制定的法律、法規(guī)沒有具體規(guī)定行政許可條件、程序和期限的,如何理解下位法的行政許可規(guī)定權(quán)?

  2004年7月1日以后,設(shè)定行政許可,應(yīng)當規(guī)定行政許可的實施機關(guān)、條件、程序、期限。此前發(fā)布的法律、法規(guī),設(shè)定了行政許可但未規(guī)定行政許可的條件、程序、期限的,規(guī)章可以對有關(guān)行政許可條件、程序、期限作出規(guī)定,修訂法律、法規(guī)時應(yīng)當補充有關(guān)行政許可條件、程序、期限的規(guī)定。

  17、行政許可法第38條規(guī)定,申請人的申請符合法定條件、標準的,行政機關(guān)應(yīng)當依法作出準予行政許可的書面決定。法定條件、標準是否包括部門規(guī)章中的條件?

  根據(jù)行政許可法第16條的規(guī)定,部門規(guī)章可以在法律、行政法規(guī)設(shè)定的行政許可事項范圍內(nèi),對實施該行政許可作出具體規(guī)定。部門規(guī)章對行政許可條件作出的規(guī)定未超出法律、行政法規(guī)的授權(quán)范圍,或者沒有在法律、行政法規(guī)規(guī)定以外增設(shè)其他條件的,部門規(guī)章規(guī)定的條件可以作為行政許可決定的法定條件。

  18、法律、行政法規(guī)沒有明確規(guī)定某一事項實行行政許可制度,只規(guī)定:“×方面的管理辦法、制度由國務(wù)院×部門制定”。部門規(guī)章可否就某方面的管理設(shè)定行政許可事項?

  法律、行政法規(guī)只授權(quán)部門制定有關(guān)管理辦法、制度的,不能視為法律、行政法規(guī)授權(quán)部門規(guī)章設(shè)定行政許可。

  19、法律、行政法規(guī)明確規(guī)定:“某一事項由×部門審批”。該部門可否將行政許可事項部分委托其下級行政機關(guān)實施,即由下級行政機關(guān)初審、再由該部門終審?

  法律、行政法規(guī)設(shè)定了一道行政許可,部門將初審權(quán)委托給下級行政機關(guān),同時保留最終決定權(quán),實際上是增加了一道行政許可,不符合行政許可法的規(guī)定。

  20、規(guī)范性文件對上位法設(shè)定的行政許可是否有規(guī)定權(quán)?

  規(guī)范性文件可以在上位法設(shè)定的行政許可事項范圍內(nèi),對實施該行政許可作出具體規(guī)定。但是,規(guī)范性文件對實施上位法作出的具體規(guī)定,不得增設(shè)行政許可;對行政許可條件作出的具體規(guī)定,不得增設(shè)違反上位法的其他條件。

  21、如果法律、行政法規(guī)設(shè)定行政許可所依據(jù)的客觀情況發(fā)生變化,可否由部門規(guī)章在原上位法設(shè)定行政許可事項的基礎(chǔ)上增設(shè)行政許可事項?

  根據(jù)行政許可法第16條的規(guī)定,部門規(guī)章可以在法律、行政法規(guī)設(shè)定的行政許可事項范圍內(nèi),對實施該行政許可作出具體規(guī)定。法律、行政法規(guī)設(shè)定行政許可所依據(jù)的客觀情況發(fā)生變化,確需增設(shè)行政許可的,應(yīng)當依照法定程序修改法律、行政法規(guī)。

  22、如何理解行政許可法第21條中規(guī)定的“有關(guān)經(jīng)濟事務(wù)的行政許可?”

  “有關(guān)經(jīng)濟事務(wù)的行政許可”主要指企業(yè)、其他組織從事生產(chǎn)經(jīng)營活動、提供服務(wù)以及相關(guān)活動的行政許可。

  三、行政許可的實施機關(guān)

  23、目前,行政許可實施主體中的事業(yè)單位,如果沒有法律、法規(guī)的明確授權(quán),應(yīng)當如何處理?

  根據(jù)行政許可法第23條的規(guī)定,行政許可可以由法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織在法定授權(quán)范圍內(nèi)實施。沒有法律、法規(guī)授權(quán),事業(yè)單位不得以自己的名義實施行政許可。

  24、根據(jù)行政許可法第24條的規(guī)定,是否所有的規(guī)章都可以規(guī)定委托實施行政許可?

  行政許可法第24條規(guī)定,行政機關(guān)依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定,可以委托其他行政機關(guān)實施行政許可。這里的“規(guī)章”包括部門規(guī)章與地方人民政府規(guī)章。

  25、行政許可法第24條第1款中有關(guān)委托實施行政許可公告的具體要求和形式是什么?

  根據(jù)行政許可法第24條的規(guī)定,委托實施行政許可的,委托行政機關(guān)應(yīng)當發(fā)布公告。公告應(yīng)當包括下列內(nèi)容:一是,委托行政機關(guān)的名稱、地址、聯(lián)系方式;二是,受委托實施行政許可的行政機關(guān)的名稱、地址、聯(lián)系方式;三是,委托實施的行政許可的具體事項。

  26、行政許可法第28條規(guī)定,對直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全的設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品的檢驗、檢測、檢疫,除法律、行政法規(guī)規(guī)定由行政機關(guān)實施的外,應(yīng)當逐步由符合法定條件的專業(yè)技術(shù)組織實施。行政機關(guān)的直屬事業(yè)單位實施的檢測,是行政機關(guān)的檢測,還是法定條件的專業(yè)技術(shù)組織的檢測?

  對某一事項需要通過檢驗、檢測、檢疫的方式?jīng)Q定是否予以行政許可的,只能由法律、行政法規(guī)規(guī)定的主體實施行政許可;法律、行政法規(guī)未規(guī)定由事業(yè)單位實施檢驗、檢測、檢疫的,只能由行政機關(guān)實施。

  四、行政許可的實施程序

  27、行政許可法第38條第2款規(guī)定,行政機關(guān)依法作出不予行政許可的書面決定的,應(yīng)當說明理由。行政機關(guān)能否口頭說明理由?

  根據(jù)行政許可法第38條第2款的規(guī)定,行政機關(guān)依法作出不予行政許可的書面決定的,應(yīng)當在書面決定中說明理由。

  28、變更行政許可事項的審查期限應(yīng)為多長?

  行政許可法第49條對此未作明確規(guī)定。對行政機關(guān)審查被許可人變更行政許可申請的期限,單行法律、法規(guī)有規(guī)定的,按照單行法律、法規(guī)的規(guī)定辦理;單行法律、法規(guī)沒有規(guī)定的,適用行政機關(guān)對初次行政許可申請審查期限的規(guī)定。

  29、質(zhì)檢所、藥檢所、農(nóng)藥檢驗所檢驗有關(guān)產(chǎn)品、物品的時間是否屬于第45條規(guī)定的不計算在審查期限內(nèi)的情形?

  行政機關(guān)實施行政許可,依法需要根據(jù)檢驗、檢測、檢疫的結(jié)果作出行政許可決定的,除應(yīng)當在檢驗、檢測、檢疫后當場作出行政許可決定的外,有關(guān)檢驗、檢測、檢疫的時間不計算在法定的審查期間內(nèi)。

  五、行政許可的費用

  30、行政許可法第58條的規(guī)定是否意味著國務(wù)院決定、地方性法規(guī)、省級人民政府規(guī)章創(chuàng)設(shè)的行政許可都不能收費?

  行政許可法第58條規(guī)定,行政機關(guān)實施許可和對行政許可事項進行監(jiān)督檢查,不得收取任何費用。但是,法律、行政法規(guī)另有規(guī)定,依照其規(guī)定。據(jù)此,國務(wù)院決定、地方性法規(guī)和省級人民政府規(guī)章設(shè)定的行政許可能否收費,要看有沒得法律、行政法規(guī)的依據(jù)。

  六、行政許可的監(jiān)督檢查

  31、行政許可法頒布實施后還能不能搞年檢?

  根據(jù)行政許可法第62條的規(guī)定,行政機關(guān)不能對所有的事項進行年檢。行政機關(guān)可以根據(jù)法律、行政法規(guī)的規(guī)定,對直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全的重要設(shè)備、設(shè)施進行定期檢驗。

  32、行政許可法第55條第2款規(guī)定,行政機關(guān)實施檢驗、檢測、檢疫,應(yīng)當指派兩名以上工作人員進行。工作人員是否包括行政機關(guān)委托的技術(shù)專家等非行政機關(guān)在編人員?

  行政許可法規(guī)定的工作人員是指行政機關(guān)工作人員。

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